商务部办公厅、财政部办公厅关于印发《现代服务业综合试点项目管理工作规定》的通知

上一篇: 关于印发泸州市建设项目压覆矿产资源补偿协调办法（试行）的通知
下一篇: 巢湖市指定公物拍卖企业管理暂行办法（2011）

从我国民事诉讼当事人举证困难谈起
我国《民事诉讼法》第七十条规定：“凡是知道案件情况的单位和个人，都有义务出庭作证。有关单位的负责人应当支持证人作证。证人确有困难不能出庭的，经人民法院许可，可以提交书面证言”。然则在司法实践中，民事诉讼当事人收集证据并往往难以实现。“当证据为对方当事人或第三人持有时， 对方当事人或第三人出于自身利益的考虑，往往拒绝提供证据。由于现有的法律，缺乏强制对方当事人和第三人提供证据的严格性法律规定，以致当事人拒不提供证据，第三人不出庭作证成为我国当前司法审判实践的常态现象，这直接使得在许多案件中，当事人出现举证困难。证人出庭作证，经过法庭的充分质证，有助于法院查明真象，合理化解法律纠纷，保护当事人的合法权益。诚然，在“谁主张，谁举证”的举证原则之下，人民法院只应承担补充性的举证责任，只有当事人在客观不能的情形下人民法院才介入。但是法院依职权收集证据，会使时间和精力大量消耗在证据收集上，影响案件审理效率，并且法院依职权收集证据，会给法官带来先入为主的负面影响，存在影响司法公正的可能。
一、我国《民事诉讼法》第七十四条规定：“在证据可能灭失或以后难以取得的情况下，诉讼参加人可以向人民法院申请保全证据，人民法院也可以主动采取保全措施”。该条规定了证据保全的条件、启动的主体及方式，从条文本身来看，此处的证据保全规定为诉讼中的证据保全。 但是在司法实践中法院所审理的案件启动证据保全程序的聊聊无几，从现状分析主要存在以下问题；
（一）、申请证据保全的条件苛刻
《民事诉讼法》第七十四条规定申请证据保全的条件为：在证据可能灭失或以后难以取得的情形。像德国、我国台湾地区在申请要件方面，除了要求“在证据可能灭失或以后难以取得”这一条件外，还规定在取得对方当事人同意时，或者“就确定事、物之现状有法律上利益者并有必要时”。[5]事、物的现状, 包括人或物的状态或物的价值。具有法律上利益, 是指物或价值的状态能够构成申请人对他人请求权的基础或他人对申请人请求权的基础或能够避免诉讼的发生。有证据保全的必要, 是指为了达到避免诉讼及发现真实与促进诉讼的目的, 除证据保全外, 已没有其他相同且有效而对相关当事人损害较少的手段。并且申请人对此确定有法律上的利害关系时也可申请证据保全。就证据保全的申请条件而言，我国规定得比较严格，苛刻，申请的条件也过于狭窄，应当针对不同情形，适时地扩大我国申请证据保全的条件范围。
（二）、证据保全主体单一
根据我国《民事诉讼法》第七十四条的规定，证据保全由人民法院进行，即证据保全的主体是人民法院，可见我国民事诉讼法只规定了一个证据保全的主体即人民法院。在司法实践中，人民法院作为唯一的证据保全的主体，不仅增加了人民法院的负担，而且减少了当事人选择证据保全主体的范围，对于保障当事人权利的行使和实现是不利的。在现实生活中，我国的公证机关或其它专业性强的机构承担了大量的诉前证据保全的功能。由于具有政府职能的行政机关（包括公安、工商、卫生、质检、渔政、海事、计量等部门）依据其自身的行政职权在采取保全措施时更具有较强的可操作性，在现实生活中，这些机构事实上也采取过大量的证据保全措施，同样对案件的处理起到了重要的作用。因而，《民事诉讼法》仅规定人民法院作为证据保全的主体是狭隘的，而且存在严重缺陷的。
（三）、证据保全类型单一
证据保全的类型有诉前和诉讼中两种。我国现行民事诉讼法中明确规定的证据保全属于诉讼中的证据保全。而诉前证据保全制度主要适用于知识产权案件和海事诉讼案件，对于一般或其他民事诉讼案件，一般不能适用诉前证据保全。且关于诉前证据保全的规定过于抽象，适用范围比较狭窄，无法在实践中很好地进行操作。对于诉前证据保全制度，应当在今后立法中加以完善和扩充。
二、《证据规定》)第二十三条规定：“ 当事人依据《民事诉讼法》第七十四条的规定向人民法院申请保全证据，不得迟于举证期限届满前七日。当事人申请保全证据的，人民法院可以要求其提供相应的担保。法律、司法解释规定诉前保全证据的，依照其规定办理。” 第二十四条规定：“人民法院进行证据保全，可以根据具体情况采取查封、扣押、拍照、录音、录像、复制、鉴定、勘验、制作笔录等方法。人民法院进行证据保全，可以要求当事人或者诉讼代理人到场。”该条文规定了申请证据保全的期限、担保方法等，同时明确规定了诉前证据保全。但还应从以下几方面进行完善；
(一 )、适当扩大证据保全的主体
根据现行《中华人民共和国公证法》的规定，公证的业务的范围之一就是保全证据。另外，根据该条关于公证事项范围的规定，有许多内容可能作为诉讼中的证据材料。如，合同、委托、遗嘱的证明，文件的副本、节本、译本、影印本与原本相符的证明等。所以应当把公证机关规定为证据保全的主体之一。由于公证机关没有采取强制措施的权利，以及现实中收集证据的困难，往往可能出现阻碍公证机关进行证据保全的现象。因此，在规定公证机关作为民事证据保全的主体之外，还应当规定人民法院对公证机关保全证据的支持。
（二）、扩大证据保全的功能
民事证据保全制度除了传统的保全证据，证据开示，事实确定等功能外。作为现代司法的功能明显趋势之一是完善多元化纠纷解决机制。以坚持社会和谐为基本定位，把司法功能向诉前拓展、判后延伸，拉长司法服务的“链条”，充分发挥司法在解决纠纷中的引领和导向作用，努力实现平衡利益冲突、社会各方满意的双赢目标。
而完善我国的证据保全制度可以防患于未然，“证据保全制度改革后，当事人可以通过证据保全申请法院要求当事人开示证据及案件相关的事实和信息，使诸多涉及人和物的现状，人身受伤害的情况，物的损害，物的价值等案件事实在诉前得以确定下来，这就为当事人双方明晰法律上的权利义务关系，比较准确地估算各自的利害得失奠定了基础，也为其放弃诉讼，选择和解、调解及其他裁判纠纷解决方式创造了条件”。
（三）完善证据保全的程序
证据保全的管辖应当由该证据所在地法院管辖，情况紧急的可以由应询问人或持有文书的人的住所地或勘验物所在地法院管辖。在国内仲裁过程中，一方当事人申请证据保全的，应由证据所在地基层人民法院管辖。在涉外仲裁过程中，应由证据所在地中级人民法院管辖。对于证据保全的期间，法律上虽然规定为法定不变期间，但在实践中，出现了举证期限的延长或法院重新指定，则相应的申请证据保全的时间也延长。所以应该在我国《民事诉讼法》中明确规定这一期间为可变期间。对于证据保全的担保应当规定法官对证据保全是否提供担保有一定的自由裁量权，即根据具体案件决定是否要求当事人提供担保：

北安市人民法院

栾桂平

浙江省杭州市人民政府


杭州西湖文化景观保护管理办法


第246号

《杭州西湖文化景观保护管理办法》已经2008年11月11日市人民政府第36次常务会议审议通过，现予公布，自公布之日起施行。


市 长
二○○八年十一月三十日



杭州西湖文化景观保护管理办法

　　第一条 为加强杭州西湖文化景观（以下简称西湖文化景观）的保护和管理，按照《保护世界文化和自然遗产公约》的要求，根据《中华人民共和国文物保护法》、国务院《风景名胜区条例》等法律法规规定，制定本办法。
　　第二条 本办法适用于杭州市区内列入《中国世界文化遗产预备名单》的西湖文化景观的保护和管理。
西湖文化景观列入联合国教科文组织《世界遗产名录》后，其保护和管理仍按本办法执行。
　　第三条 西湖文化景观保护管理应当坚持保护为主、抢救第一、合理利用、加强管理的方针，确保文化遗产的真实性和完整性。
　　第四条 市人民政府应当加强对西湖文化景观保护管理工作的领导。
　　杭州西湖风景名胜区管理委员会负责西湖文化景观的保护、管理和利用工作。
　　规划、建设、国土资源、财政、宗教、文物、园林、房管、农业、交通、工商、文化等有关行政主管部门应当按照各自职责，协同做好西湖文化景观的保护管理工作。
　　第五条 西湖文化景观保护管理经费应当纳入市级财政预算。
　　积极鼓励通过社会捐赠、国际援助等形式多渠道筹集西湖文化景观保护管理资金。
　　第六条 西湖文化景观保护区、缓冲区的范围根据《杭州西湖文化景观保护管理规划》确定，由杭州市人民政府公布。
　　第七条 西湖文化景观的保护对象包括西湖文化景观保护区内南宋至清代（公元13～19世纪）形成的“两堤三岛”整体格局、“三面云山一面城”的空间环境、“四字景目”系列题名景观、相关重要历史文化遗存、西湖龙井茶园、自然山水以及精神价值与审美特征。
　　（一）“两堤三岛”整体格局由苏堤、白堤和小瀛洲、湖心亭、阮公墩构成。
　　（二）“三面云山一面城”的城湖历史空间关系由西湖水域和南山、北山峰峦系列及杭州城沿湖景观构成。
　　（三）“四字景目”系列题名景观为始于南宋的“西湖十景”：苏堤春晓、曲院风荷、平湖秋月、断桥残雪、花港观鱼、柳浪闻莺、三潭印月、双峰插云、雷峰夕照、南屏晚钟。
　　（四）相关重要历史文化遗存包括：钱塘门遗址、六和塔（含开化寺遗址）、保俶塔、灵隐寺、飞来峰造像、岳飞墓（庙）、清行宫遗址、文澜阁（含四库全书）、舞鹤赋刻石、龙井（泉）。
　　（五）西湖龙井茶园包括龙井、满觉陇、翁家山、杨梅岭、双峰、灵隐、茅家埠、九溪等8村的传统茶园保护基地。
　　（六）自然山水包括西湖水域的外湖、西里湖、小南湖、岳湖、北里湖；南山系列的吴山、紫阳山、凤凰山、将台山、玉皇山、九曜山、南屏山、夕照山、青龙山、大慈山、大华山、五云山、狮峰山、天竺山、南高峰、丁家山等；北山系列的孤山、葛岭山、将军山、灵峰山、北高峰、美人峰、龙门山、飞来峰、月桂峰、天马山、棋盘山等。
　　第八条 对西湖文化景观各类保护对象实施保护，应当体现以下保护内容或要求：
　　（一）“两堤三岛”整体格局，应保持其历史地点与传统形式的真实性，保护其组成要素、空间环境和历史规模的完整性。
　　（二）“三面云山一面城”空间环境，应保持西湖南、西、北三向自然山水的组成要素、空间环境和历史规模的真实性与完整性，保持东向城市沿湖景观与自然山水的和谐关系。
　　（三）“四字景目”系列题名景观，应保持历史性视域空间和审美特征，保持其观赏主题、观赏特征、植被特色、景观要素的材料和实体、观赏功能的历史特性，保护其观赏要素、景观空间、景点规模、历史格局和历史遗存（含文物古迹、历史建筑、相关遗存及其历史环境）的真实性、完整性。
　　（四）相关重要历史文化遗存，应按照世界文化遗产保护要求，保护其文物古迹、历史建筑、相关遗存及其历史环境的真实性与完整性。
　　（五）西湖龙井茶园，应保护其种植基地、传统品种与土质、传统种植方式、传统炒制工艺和分布地段的真实性，保持其特有的地形地貌、环境气候和基地规模的完整性。
　　（六）自然山水，应保持西湖水域岸线和南山、北山系列山体与峰峦轮廓的完整，保护其古树名木、历史植被、自然生态与环境质量。
　　（七）精神价值与审美特征，应传承题名景观的文化传统，维系人与自然在审美层面的互动与联想。
　　第九条 《杭州西湖文化景观保护管理规划》是西湖文化景观保护、管理和利用的依据。
　　《杭州西湖文化景观保护管理规划》应当对各类保护对象分门别类，根据世界文化遗产相应的保护内容或要求，分别划定景观整体和保护单体的保护区划，制定相应的保护与管理专项措施，确定西湖文化景观保护区内合理的环境容量，测算游览接待规模，限定土地利用强度，规定城市利用功能等，在有效保护遗产真实性、完整性的前提下，处理好遗产保护与城市发展的和谐关系。
　　《杭州西湖文化景观保护管理规划》应当与杭州市城市总体规划、杭州市历史文化名城保护规划、杭州市土地利用总体规划以及杭州西湖风景名胜区总体规划相衔接。
　　第十条 市人民政府应当组织编制《杭州西湖文化景观保护管理规划》，依法报经国家文物行政主管部门审定后公布实施。
　　《杭州西湖文化景观保护管理规划》经批准公布后，应当严格执行，不得擅自变更。确需变更的，应当按原审批程序报批。
　　第十一条 禁止违反《杭州西湖文化景观保护管理规划》，在西湖文化景观保护区内进行任何破坏景观、污染环境或危害安全的建设活动。
　　已有的建设项目、设施不符合《杭州西湖文化景观保护管理规划》的，应当限期拆除、外迁或整改。
　　第十二条 严格按照《杭州西湖文化景观保护管理规划》和有关法律法规的规定，控制西湖文化景观保护区内的各类建设活动和设施设置。
　　确需在西湖文化景观保护区内建设的项目，其选址、布局、高度、体量、造型、风格和色调等，应当与周围景观和环境相协调。经杭州西湖风景名胜区管理委员会对其选址进行依法审查后，方可依法办理立项等相关手续。
　　杭州西湖风景名胜区管理委员会对其选址进行依法审查时，应当组织可行性评估，并实行专家咨询论证制度。
　　经批准在西湖文化景观保护区内从事建设活动的，建设单位、施工单位应当在施工前制定污染防治和水土保持方案，组织有关部门和专家对方案进行论证，并报杭州西湖风景名胜区管理委员会备案。
　　第十三条 西湖文化景观缓冲区内的建设项目应当符合《杭州西湖文化景观保护管理规划》，确保与西湖文化景观相协调，保持视觉空间控制带的畅通。
　　市规划行政主管部门或乡、镇人民政府在组织编制西湖文化景观缓冲区所在地城市控制性详细规划、乡规划或村庄规划时，应当征求杭州西湖风景名胜区管理委员会的意见。
　　第十四条 对列入西湖文化景观保护对象的题名景观、相关历史文化遗存、龙井茶园和自然山水的维护和修复，应当遵循真实性、完整性原则，充分保持其历史特征。
　　文化景观的修复应当以尚存的、有价值的遗迹及确凿的文献资料为依据，经过前期必要的考古、研究、调查、勘测、分析、论证和审批等程序后组织实施，并建立详细的记录档案和年代标志。
　　西湖文化景观保护区内其他的文物古迹、历史遗存、风景名胜、自然景点和自然山水保护和修复，应当按照《文物保护法》、《风景名胜区管理条例》等法律法规执行。
　　第十五条 杭州西湖风景名胜区管理委员会应当按照《杭州西湖文化景观保护管理规划》要求，严格控制西湖文化景观保护区内的环境容量、游览接待规模。
　　严格控制进入西湖文化景观保护区内营运或行驶的船舶、机动车辆的总量。
　　市人民政府可以根据保护景观环境、维持游览秩序等需要，对进入西湖文化景观保护区内行驶的船舶、机动车辆实行限制。
　　第十六条 西湖文化景观保护区内的水环境质量、空气质量应当达到国家规定的功能区标准。
　　在西湖文化景观保护区内的生产经营服务活动，其产生的废水、废气、废渣应当符合国家规定的排放标准，并逐步实行污染物排放总量消减。
　　第十七条 杭州西湖风景名胜区管理委员会应当加强对西湖文化景观的日常监测，形成记录档案，妥善保管，并提出日常监测报告，报省有关行政主管部门备案。
　　第十八条 杭州西湖风景名胜区管理委员会应当制定应急预案，在发生危及西湖文化景观安全的突发事件，或发现西湖文化景观存在安全隐患时，要采取必要的控制措施，并及时向市人民政府和省有关行政主管部门报告。
　　第十九条 杭州西湖风景名胜区管理委员会应当积极开展西湖文化景观世界突出普遍价值的诠释、展示与传播工作，增进公众对文化遗产价值的认识和理解，增强公众对文化遗产的尊重和保护意识。
　　西湖文化景观世界突出普遍价值的诠释与展示应当遵循有利于接近和理解、注重依据、保持价值、保证真实性、维护可持续性、兼具包容性和广泛性、坚持持续研究和培训的原则。
　　第二十条 进入西湖文化景观保护区内的单位和个人，应当遵守有关规定，爱护西湖文化景观资源，维护公共秩序和环境卫生。
　　第二十一条 任何单位和个人都有保护西湖文化景观的义务，有权制止、举报破坏西湖文化景观的行为。
　　积极鼓励单位和个人参与西湖文化景观保护活动。
　　对西湖文化景观保护作出突出贡献的单位和个人，由市人民政府或杭州西湖风景名胜区管理委员会予以表彰和奖励。
　　第二十二条 违反本办法规定的行为，其他法律、法规或规章已作处罚规定的，由杭州西湖风景名胜区管理委员会或其他有关行政主管部门依照有关法律、法规或规章实施处罚。
　　第二十三条 违反本办法第十二条第四款规定，建设单位、施工单位未在施工前将污染防治和水土保持方案报杭州西湖风景名胜区管理委员会备案的，由杭州西湖风景名胜区管理委员会责令其补办手续，并可处以1000元以上10000元以下的罚款。
　　第二十四条 杭州西湖风景名胜区管理委员会或其他有关行政主管部门的工作人员，在西湖文化景观保护管理工作中玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊的，由有权机关依法追究其法律责任。
　　第二十五条 本办法自公布之日起施行。